관습법과 사실인 관습에 관한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있으면 판례에 따름)

① 물권은 관습법에 의하여 창설될 수 없다.

② 사실인 관습은 법령에 저촉되지 않는 한 법칙으로서의 효력을 갖는다.

③ 사실인 관습은 당사자의 주장ㆍ증명이 없더라도 법원이 직권으로 확정하여야 한다.

④ 관습법이 사회질서의 변화로 인하여 적용 시점의 전체 법질서에 반하게 되면 법적 규범으로서의 효력이 부정된다.

⑤ 사실인 관습은 사회생활규범이 사회의 법적 확신에 의하여 법적 규범으로 승인된 것을 말한다.

핵심 해설

선지별 해설

관습법은 사회의 거듭된 관행이 법적 확신을 얻어 법적 규범으로 승인된 것이다.
사실인 관습은 법적 확신에 이르지 못한 사회 관행으로, 법률행위의 해석 기준이 된다.
① [X] 민법 제185조에 따라 물권은 법률 또는 관습법에 의하는 외에는 임의로 창설하지 못한다. 즉, 관습법에 의한 창설이 가능하다.
② [X] 사실인 관습은 법적 규범인 법칙이 아니라 법률행위의 해석을 보충하는 도구에 불과하다.
③ [X] 사실인 관습은 원칙적으로 당사자가 그 존재를 주장·증명하여야 한다(단, 법원이 그 존부를 알 수 있는 경우에는 직권으로 판단할 수 있다).
④ [O] 관습법은 정당성과 합리성이 있어야 하며, 전체 법질서에 반하게 되면 법적 규범으로서의 효력이 상실된다는 것이 판례의 태도이다.
⑤ [X] 제시된 설명은 '관습법'에 관한 정의이며, 사실인 관습은 법적 확신을 얻지 못한 관행을 의미한다.

핵심 정리

최종 결론

AI로 작성된 해설입니다.

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